Av Finn Kløvstad 06.08.2002
Av Finn Kløvstad, kst. justitiarius, Oslo Skifterett
1. Målsetting
Oslo skifterett har som ett av sine hovedmål å behandle de
saker som hører under domstolen på en riktig, rettssikker,
hurtig og vennlig måte, og er derfor opptatt av å etablere og
videreutvikle rasjonelle og gode saksbehandlingsrutiner.
Skifterettens effektivitet er ikke bare avhengig av gode rutiner, men
også forståelse hos rettens brukere og medhjelpere for
nødvendigheten av at rutinene etterleves. Unødig arbeid for
skifteretten, stevnevitner og brukere må søkes unngått.
Dette nødvendiggjør et samspill. Særlig viktig er dette
ved fremsettelse og behandling av konkurbegjæringer.
2. Konkursloven
Konkurslovens krav er at rettsmøte til behandling av
konkursbegjæringer skal holdes snarest mulig etter at begjæringen
har kommet inn til skifteretten, og såvidt gjørlig innen en uke,
jf
konkursloven (kkl) § 70
. I praksis er det ikke mulig å
overholde dette, selv når konkursbegjæringen er feilfri og
skifteretten straks kan behandle den. Postgangen tar tid og stevnevitnene
klarer normalt ikke forkynnelse med så kort frist. Andre forsinkende
forhold kan det imidlertid gjøres noe med.
Forsinkelser ved journalføring og berammelse av sakene,
omberammelser og utsettelser må søkes redusert vesentlig for at
saksbehandlingen kan komme i bedre overensstemmelse med lovens intensjoner.
Effektiv saksbehandling og gode rutiner hos skifteretten, stevnevitnene og
brukerne vil styrke rettssikkerheten og virke kostnads- og arbeidsbesparende
for alle parter.
3. Problem
Behandlingsrutinene for konkursbegjæringer er ikke fullt ut
tilfredsstillende. Sakene blir ofte unødig arbeidskrevende og gamle.
Dels skyldes dette mangler ved begjæringene eller at gebyr ikke
medfølger, eller at det er vanskelig å få avtalt
berammelsen med fraværende eller for opptatte advokater. I andre
tilfeller finnes årsaken i at skyldneren er vanskelig å finne
eller unnlater å møte og det er uklart om lovlig forkynnelse
er foretatt eller har kommet til rette persons kunnskap. Mange saker ligger
i bero i påvente av feilretting, avtale om berammelse eller
opplysninger om ny adresse, og alt for mange saker må omberammes
eller begjæres utsatt.
Dårlig funderte konkursbegjæringer, som senere trekkes,
påfører mye unødig arbeid for skifteretten og
stevnevitnene, og reduserer effektiviteten i øvrige saker vesentlig.
I 1997 ble 56,8 % av alle konkursbegjæringer ved Oslo skifterett
trukket tilbake enten før eller i rettsmøtet. Dette er et alt
for høyt tall som kan indikere misbruk av skifteretten. Det
fremsettes nok for mange konkursbegjæringer.
Konkursinstituttet er ikke ment å være ledd i
"grovkalibret inkasso". Fremgangsmåten kan være
erstatningsbetingende, jf
kkl § 76
. Vurdering av om vilkårene
for konkurs er tilstede og om konkurs virkelig ønskes, må
være gjort før konkurs begjæres. Eventuelle forhandlinger
mellom partene bør likeledes være gjort på forhånd,
og senest innen rettsmøtet.
De vanligst forekomne feil ved konkursbegjæringer er:
- Sikkerhet for omkostninger eller tilstrekkelig begrunnelse for fritak
mangler.
- Firmaattest/utskrift fra Foretaksregisteret for selskap og
enkeltmannsforetak vedligger ikke begjæringen. Organisasjonsnr
fremgår ikke i begjæringen.
- Begjæringen rettes mot et firma eller foretak som ikke er eget
rettssubjekt.
- Saksøktes adresse/oppholdssted for forkynnelse er ikke korrekt
angitt.
- Begjæringen er ikke undertegnet av parten selv, lovlig
stedfortreder, advokat eller annen lovlig prosessfullmektig, eller prosessfullmakt mangler.
- Begjæringen er fremsatt av inkassator/inkassobyrå.
- Begjæringen er ikke innsendt i tilstrekkelig antall eller er
fremsatt pr telefax.
- Saksøker/prosessfullmektig møter ikke, eller møter
for sent til rettsmøtet.
4. Tiltak
Konkursrådet har utgitt en anbefaling om Skifterettens
behandling av konkursbegjæringer og konkursboer (KONKURSRÅD
Nr 5 - Juni 1996). Det gis på sidene 10-22 adskillig praktisk
veiledning om konkursbegjæringer og behandlingen av disse.
Oppmerksomheten henledes særlig på korreksjoner av kap 2.21
Hvem er å anse som part ? og kap 2.22 Prosessfullmektig,
inntatt som tillegg i KONKURSRÅD Nr 12 - Mai 1998. Anbefalingen
finnes også i korrigert versjon under
Konkursrådets sider på
INTERNET.
På Oslo skifteretts sider
på INTERNET finnes bla veiledning vedrørende
konkursbegjæring når lønnen uteblir, og eksempler på
påkrav, konkursvarsel og konkursbegjæring.
Effektivisering krever en aktiv innsats fra skifterettens side. Men
dette er ikke nok. Også de som begjærer konkurs -
saksøkerne og deres medhjelpere, og de som har spesielle oppgaver -
stevnevitnene, må bidra aktivt og velvillig for at sakene skal kunne
fremmes, berammes og ferdigbehandles tilstrekkelig raskt og sikkert.
5. Rutiner og forventninger
Oslo skifterett har funnet grunn til å endre noe på egne
rutiner og forventninger til parter og medhjelperes medvirkning. Det anmodes
om at man iakttar, og innretter seg etter følgende regler og
retningslinjer som gjelder:
5.1 Sikkerhet for gebyr og omkostninger - kontroll av innbetaling
Journalføring av saken utløser gebyrplikt. Før
journalføring må det derfor være innbetalt sikkerhet for
omkostninger dersom det ikke foreligger unntaksgrunn.
Dersom saksøker ikke er fritatt etter
kkl § 67
tredje og fjerde ledd
for å stille sikkerhet, skal normalt kr 20 000,- innbetales med
kontanter, bankremisse eller sjekk samtidig med innlevering / innsendelse
av konkursbegjæringen.
Medfølger ikke beløpet, eller det ikke vedligger
originalkvittering for at det er innbetalt til skifterettens konto, vil det
om feilen ikke bedømmes som forsettlig bli gitt en kort frist for
innbetaling, normalt ikke over tre dager. Beløpet må innen
fristen være innbetalt til tinghusets kasse eller til skifteretten pr
sjekk, eller være innkommet på skifterettens konto.
Ved manglende innbetaling anses saken som ikke innkommet straks fristen
har gått ut, jf
tvistemålsloven (tvml) § 170
annet ledd,
og returneres saksøker uten registrering.
Begjæres flere personer eller selskap konkurs i samme
konkursbegjæring er det like mange saker som det er saksøkte.
Hver sak er gebyrpliktig og det må være innkommet kr 20 000,- i
hver sak før journalføring, om det ikke foreligger
unntaksgrunn. Innbetales ikke innen gitte frister tilstrekkelig beløp
for å stille sikkerhet i alle sakene, henføres innbetalingene
til sakene i den rekkefølge de er oppført i begjæringen,
om ikke annet er angitt.
På tilsvarende måte forholdes det når det er flere
saksøkere med hvert sitt krav som fremmer felles
konkursbegjæring mot en saksøkt. Det er like mange saker som
saksøkere. Det er imidlertid tilstrekkelig om det innbetales kr
20 000,- i en sak og 3R (pt kr 1 590) i de øvrige saker, om det
fremgår at kr 20 000,- kan overføres til den saken som
fører til åpning av konkurs.
5.2 Konkursbegjæringen - fremsettelse og innhold
Begjæring om konkurs må fremsettes skriftlig, jf
kkl § 66
første ledd. Advokater skal benytte prosesskriv overensstemmende
med tvml kap 10 jf
kkl § 149
første ledd. Oppsettet må
være slik at partene og prosessfullmektigene klart fremgår.
Foruten nøyaktige adresser bør om mulig angis telefon- og
telefaxnr. Ved begjæring mot et selskap skal også styreleders
navn og adresse, og helst også privat telefon- og telefaxnr, angis.
Det må fremgå klart at saksøkte er et selvstendig
rettssubjekt som kan tas under konkursbehandling.
Det må også klart fremgå at konkursbegjæringen
er fremsatt av person med nødvendig fullmakt eller kompetanse, hva
enten dette er saksøker selv, lovlig stedfortreder eller
prosessfullmektig. Det minnes om at det bare er advokater som ikke
behøver å dokumentere sin fullmakt, og at inkassobyrå
eller dets innehaver uten advokatbevilling ikke kan opptre som
prosessfullmektig ved konkursbegjæringer.
Juridiske personer, enkeltmannsforetak og andre registreringsenheter, jf
enhetsregisterloven § 1
og 4, skal være registrert i
Enhetsregisteret og tildelt organisasjonsnr. Organisasjonsnr / foretaksnr
skal alltid angis. Gjelder begjæringen en personlig skyldner skal
også fødselsnr opplyses. Det må alltid undersøkes
og klart fremgå av begjæringen om saksøkte er registrert
i Foretaksregisteret, og hvor virksomheten i så fall rent faktisk har
hovedforretningssted, jf
kkl § 146
første ledd.
Som dokumentasjon for at virksomheten er registrert i Foretaksregisteret
og for hvem som styrer den, skal det vedlegges firmaattest eller
registerutskrift av ny dato. Benyttes eldre attest eller utskrift skal det
påføres at den helt nylig er kontrollert i Foretaksregisteret.
Saksøker må etter omstendighetene kontrollere at
saksøktes adresse er korrekt.Det påligger saksøker
å fremskaffe saksøktes adresse, jf
domstolloven § 163
a.
Dersom flere adresser kan være aktuelle, bør alle angis.
Driver saksøkte flere virksomheter eller benytter firmanavn
som avviker fra saksøktes navn, må dette opplyses. Samtlige
organisasjonsnr må angis.
Det vil lette arbeidet for skifteretten og stevnevitnene vesentlig om
alle sentrale opplysninger til bruk ved registrering av saken og forkynnelse
fremgår på begjæringens første side.
Forøvrig må størrelsen på det krav
saksøker påberoper som grunnlag for konkursbegjæringen,
og hva kravet refererer seg til, klart angis. Det er ikke tilstrekkelig
å vise til bilag. Både hva angår pengekravet og
insolvensspørsmålet må det kort angis hvilke bevis som
vil bli ført. Dokumentasjoner bør vedlegges.
Påberopes
kkl § 63
må det være gått frem
nøyaktig slik som beskrevet i bestemmelsen, og det må
redegjøres for saksøktes regnskapsplikt. Fristene må
overholdes og begjæringen må i original være innkommet
retten innen kontortidens slutt på fristens siste dag. Kopi pr telefax
vil normalt måtte ansees som en forsettlig feil.
5.3 Konkursbegjæringen - antall
Konkursbegjæringer, med bilagene påstiftet hvert eksemplar,
må innsendes i et tilstrekkelig antall. I hver sak må det
være ett eksemplar til retten og tre eksemplarer pr person det skal
forkynnes for. Skal det forkynnes på flere adresser må det
ytterligere tre eksemplarer for hver ekstra adresse.
5.4 Mangel ved begjæringen
Dersom begjæringen er mangelfull, og mangelen ikke må antas
å være forsettlig, vil det normalt bli gitt en kort frist på
4 - 6 dager for retting. Fristen vil fortrinnsvis bli gitt pr telefax, og
ofte vil feilen kunne rettes pr telefax. Dersom fristen oversittes vil
saken straks kunne bli avvist.
5.5 Berammelsespraksis
Straks skifteretten mottar en begjæring som ikke har mangler vil
den bli berammet. Skifteretten lager en forkynnelsessak for saksøkte
for hver adresse som angis. To eksemplarer av innkallingen og
konkursbegjæringen med bilag sendes til stevnevitnet for hver person
og hver adresse. Samtidig sender skifteretten ett eksemplar av innkallingen
og begjæringen til alle personer og adresser som A-post, jf
domstolloven § 185
.
Oslo skifterett behandler normalt konkursbegjæringer i
rettsmøter mandager, tirsdager og onsdager, to uker etter at de har
kommet inn. Stevnevitnet trenger tid til forkynnelser. Dette betyr at feks
begjæringer som kommer inn til retten i uke 22 berammes til mandag,
tirsdag eller onsdag i uke 24. Må det gis frist for feilretting
går det ytterligere en uke før rettsmøtet.
(Første skiftesamling legges normalt til torsdag eller fredag to
uker etter konkursåpning.)
Det vil normalt ikke bli konferert med parter eller prosessfullmektiger
om berammelsen av konkursbegjæringer. Berammelsene vil skje som
følger:
-Konkursbegjæringer fra Kemneren i Oslo behandles tirsdager
før lunsj.
-Begjæringer fra Skattefogden i Oslo og Akershus behandles
onsdager, hele dagen.
-Begjæringer fra andre saksøkere kan påregnes berammet
til mandager og tirsdager. Dersom en av disse dagene ikke passer må
det opplyses, og skifteretten vil forsøke å ta hensyn til
dette ved berammelsen. Passer ingen av dagene anmodes det om at
saksøker vurderer om det er mulig å vente med fremsettelsen av
begjæringen slik at den rutinemessig kan behandles i en uke som passer
bedre, eller å skifte prosessfullmektig.
-Det berammes 3 - 6 saker i timen. Dersom saken påregnes å
kreve lang tid bør det opplyses.
Når saken er berammet vil saksøker motta kopi av
innkallingen. Saksøker må møte selv om det er
svært usikkert om saksøkte er lovlig varslet, hva enten
årsaken er at forkynnelse for saksøkte er mislykket, eller det
er usikkert om den har kommet frem til saksøkte.
Innkallingen forkynnes for saksøker dersom ikke annen
meddelelsesform er avtalt eller ansees tilstrekkelig.
Møter ikke saksøker i rettsmøtet vil saken etter
omstendighetene normalt bli realitetsbehandlet ut fra de foreliggende
opplysninger, uten ytterligere varsel.
5.6 Utsettelse
Det er ikke kurant å få sakens behandling utsatt eller
omberammet. Det foretas ikke utsettelser pr telefon, jf
konkursloven § 71
første ledd. Spørsmål om utsettelse behandles
eventuelt i det berammede rettsmøtet.
5.7 Prosesskriv
Er det behov for prosesskriv i anledning saken bør tiden frem til
rettsmøtet utnyttes. Kun unntaksvis vil det være behov for
å benytte
kkl § 71
annet ledd.
Prosesskriv skal sendes skifteretten i ett originaleksemplar og to
eksemplarer skal sendes direkte til den annen part. Det skal bekreftes
overfor skifteretten at dette er gjort. På grunn av tidsaspektet
bør prosesskriv i tillegg sendes pr telefax mellom partene.
5.8 Forhandlinger mellom partene
Som hovedregel må mulige forliksløsninger være
forsøkt før det begjæres konkurs. Eventuelt bør
også tiden frem til rettsmøtet utnyttes bedre. Under
rettsmøtet vil det normalt ikke være tid eller anledning til
forhandlinger. Skifteretten vil måtte være tilbakeholden med
å medvirke til løsninger som kan innebære at en part som
påstås å være insolvent, og ofte er i en svært
presset situasjon som følge av konkursbegjæringen, forfordeler
sine kreditorer.
Mottas deloppgjør eller tilbud om oppgjør, eller
inngås avtaler av betydning for konkursbegjæringen, må
skifteretten underrettes. Trekkes begjæringen tilbake aksepterer Oslo
skifterett normalt at dette gjøres p telefax. Det forutsettes da at
saksøker i begge tilfeller samtidig underretter saksøkte.
5.9 Saksøkers oppfølgning
Parallelt med forkynnelsen forsøker skifteretten å få
innkallingen og begjæringen frem til saksøktes kunnskap pr brev,
men ofte lykkes heller ikke dette, eller man vet ikke om det har lykkes.
Uteblir saksøkte i slike tilfeller må saken oftest utsettes,
hvilket er arbeids- og kostnadskrevende for skifteretten, stevnevitnet og
saksøker. Ofte må saken omberammes flere ganger før den
kan ferdigbehandles. Dette problem kan avhjelpes slik det fremgår
nedenfor.
Skifteretten ber om at saksøker aktivt følger opp
innkallingen overfor saksøkte og forsøker å få
vedkommende i tale ved å oppsøke aktuelle adresser, eller pr
telefon, eventuelt også på kveldstid. Treffes vedkommende vil
det være tilstrekkelig å nevne konkursbegjæringen og
opplyse/bekrefte tidspunktet for dens behandling i skifteretten, slik at
dette vites å være kjent for saksøkte. Det bør
nedtegnes et kort referat fra samtalen. Mislykkede kontaktforsøk
bør loggføres.
Er det gjort en rekke relevante forsøk på å få
kontakt med saksøkte kan dette være tilstrekkelig både i
relasjon til
domstolloven § 185
og eventuelt
kkl § 70
if. I
rettsmøtet kan parten eller prosessfullmektigen gi forklaring om hva
som er foretatt, og i de fleste tilfellene vil saken kunne ferdigbehandles
straks. Skifteretten, stevnevitnet og saksøker kan unngå alt
arbeidet og forsinkelsene som dagens praksis med gjentatte
postkassemeldingsforkynnelser medfører. En aktiv
oppfølgning vil også forebygge kjæremål som grunnes
på at saksøkte likevel ikke var kjent med begjæringen og
innkallingen. Det kan oppstå omfattende problemer og betydelige
saksomomkostninger for saksøker om en konkursåpning oppheves
av lagmannsretten.
6. Stevnevitnets oppfølgning
Stevnevitnene sitter inne med adskillig kunnskap om hvor en rekke
personer befinner seg. I mange tilfeller får også stevnevitnet
opplysninger hos naboer eller andre om nye oppholdssteder. Skifteretten
oppfordrer stevnevitnene til å forsøke forkynnelse på
andre adresser som opplyses når tiden tillater det, selv om disse ikke
fremgår av begjæringen.
Skifteretten ber om at stevnevitnene underretter saksøker direkte
om forkynnelsen eller forkynnelsesforsøk. Dette kan gjøres pr
telefon eller ved å sende en kopi av forkynnelsespåtegningen,
gjerne pr telefax. Underretning er særlig viktig når forkynnelse
er mislykket, eller ikke har foregått for
saksøkte/saksøktes stedfortreder (styreformann) personlig.
Saksøker får da en sterk foranledning til å følge
opp selv. Hensikten for skifteretten er å oppnå et
arbeidsbesparende samarbeid mellom saksøker og stevnevitnet, til
fordel for alle parter.
Hvor stevnevitnet foretar forkynnelse overfor andre enn rette vedkommende
personlig er det forøvrig viktig at det helt klart fremgår hvem
dette er og hvilken forbindelse det er mellom vedkommende og saksøkte.
7. Oppbud
Oslo skifterett ønsker å behandle oppbudsbegjæringer
straks de innkommer.
Man unngår da forsinkelser og arbeid med berammelse og innkalling.
Oppbudsbegjæringer bes derfor ikke sendt pr post. Saksøker
bør møte personlig med begjæringen. Det er mulig å
forebygge unødig venting ved å avtale fremmøtetidspunkt
med konkurssekretæriatet, telefon 22035874 / 22035875.
Det skal ikke stilles sikkerhet når skyldneren selv begjærer konkurs åpnet, jf kkl § 67 fjerde ledd.
Med hensyn til begjæringens innhold og vedlegg mv vises til
konkursloven § 66
.
Er saksøker registret i Foretaksregisteret skal ajour firmaattest
fremlegges.
Gjelder oppbudsbegjæringen et aksjeselskap må det foreligge
lovlig styrevedtak om at det skal begjæres oppbud, jf
aksjeloven
og allmennaksjeloven § 6-18 (1).
Skifteretten vil umiddelbart etter innleveringen foreta den formelle
kontroll av begjæringen. Er den ikke i orden vil det straks bli gitt
frist for retting av uforsettlige feil. Er oppbudsbegjæringen i orden
vil den normalt bli behandlet i rettsmøte umiddelbart. Åpnes
konkurs skal skyldneren / den møtende for skyldneren umiddelbart
gå til den oppnevnte bobestyrer.
8. Innspill - samspill
Det bør være av felles interesse for alle aktørene
ved konkursbegjæringer at ovenstående lojalt følges opp,
og at rutinene hos den enkelte innrettes på dette.
Skifteretten er imidlertid åpen for bemerkninger og forslag som
kan føre til ytterligere forbedringer av rutinene. Det vil også
være av interesse å motta tilbakemeldinger om erfaringer
når rutinene er innarbeidet og har virket en stund.
Oslo skifteretten takker for velvilje og bistand til å få
rutinene til å fungere på en tilfredsstillende og hensiktsmessig måte i alle ledd.
Skriv ut
